2020 行政法与行政诉讼原理与实务(云南大学) 最新满分章节测试答案

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本课程起止时间为:2020-03-09到2020-06-28
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【作业】第八周 行政处罚原理篇 第六篇作业

1、 问题:一辆江苏南通牌照的机动车子在上海违停，被上海的公安机关交通管理部门记录下其违法行为。根据上海的地方性法规《上海市道路交通管理条例》的规定，要处以200元的罚款。但一般车主不会在上海接受处罚，都会根据公安部第105号令《道路交通安全违法行为处理程序规定》第五条第一款（交通技术监控资料记录的违法行为可以由违法行为发生地、发现地或者机动车登记地的公安机关交通管理部门管辖），选择到南通（机动车登记地）接受处理。南通的公安交管部门根据所在地的《江苏省道路交通管理条例》会对车主处以50元罚款。【问】1.《行政处罚法》第20条规定：“行政处罚由违法行为发生地的县级以上地方人民政府具有行政处罚权的行政机关管辖，法律、行政法规另有规定的除外。”国务院颁布的《道路交通安全法实施条例》规定:“交通技术监控资料记录的违法行为可以由违法行为发生地或者机动车登记地的公安机关交通管理部门管辖。” 那么，公安部第105号令第5条第1款的规定是否违法？为什么？2.南通公安交管部门的处罚决定在法律适用上是否违法？为什么？3.根据公安部第105号令《道路交通安全违法行为处理程序规定》第五条的规定，违法行为人对违法事实有异议申请行政复议的，应向违法行为发生地的公安机关交通管理部门提出。而《行政复议法》第12条的规定，公民、法人或者其他组织对具体行政行为不服的，向具体行政行为的作出机关的上一级行政机关申请行政复议。该条并未规定“法律、法规、规章另有规定的除外”。那么，在本案中，车主在接受南通的公安交管部门处理后，依据《行政复议法》的规定向南通的相关部门申请行政复议，收到复议申请的行政机关是否应当受理？为什么？
评分规则: 【 违法（1分），因为公安部第105号令只是规章，无权对行政处罚案件的管辖另作规定。（1分）违法（1分），因为行为人的行为是否违反是以行为地的法律法规规定作为判断标准的（这也是法律为什么规定行政处罚案件由行为发生地的行政机关管辖的原因），因此，南通公安交管部门必须适用上海的地方性法规的规定作出处罚，而不是适用江苏的地方性法规（2分，言之成理即可相应给1-2分）。依法可以选择受理或者不受理（1分，回答“受理”给1分，回答“不受理”也给1分），因为公安部第105号令调整行政处罚案件管辖的规定毕竟是为了便利被处罚人而作出的，如认可该规定的实质合法性，就可以不予受理而告知当事人向上海的交管部门申请行政复议，但公安部第105号令调整行政处罚案件管辖的规定以及有关调整行政复议案件管辖的规定毕竟不具有形式合法性，因此，行政机关也可以选择受理，而对公安部第105号令置之不理（2分，结合前面受理或不受理的结论，言之成理者即可相应给分）。
】

【作业】第四周 行政的主体、依据和手段篇 第三篇作业

1、 问题: 根据2015年1月1日起施行的《出租汽车经营服务管理规定》（中华人民共和国交通运输部令2014年第16号）第8条、第10条、第11条的规定，出租汽车经营许可由设区的市级或者县级道路运输管理机构实施。 2016年11月1日起施行的《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》（交通运输部 工业和信息化部 公安部 商务部 工商总局 质检总局 国家网信办令2016年第60号）第4条第2款规定：“直辖市、设区的市级或者县级交通运输主管部门或人民政府指定的其他出租汽车行政主管部门（以下称出租汽车行政主管部门）在本级人民政府领导下，负责具体实施网约车管理。”该暂行办法在第6条和第7条规定网约车经营许可由出租汽车行政主管部门实施。 某省人大常委会制定的地方性法规明确规定出租汽车经营许可由市、县交通运输管理机构（即通常所说的“客管处”，其性质为事业单位）实施。该省的省会市人大常委会制定的地方性法规（报该省人大常委会批准后生效）则规定出租汽车经营许可由市交通行政主管部门负责实施。 这里要说明的是，出租汽车经营许可（包括网约车经营许可）属于以国务院决定的形式保留的行政许可；根据《行政许可法》的规定，行政许可权只能委托给其他行政机关行使，不得委托给企业、事业单位或者个人行使。 【问】该省会市人民政府拟制定政府规章，明确本市网约车经营许可的实施部门或机构，但是明显国务院部门规章之间、地方性法规之间、地方性法规和部门规章之间规定不一致，请根据行政执法依据冲突处理的原则，论证该省会市人民政府应当规定网约车经营许可的实施单位是市交通局还是市客管处。
评分规则: 【 本题阅卷要求：按参考答案一的思路答题，最高不超过7分；按参考答案二的思路答题，最高不得超过5分。 （参考答案一）由市交通局实施（2分）。理由是：1.2016年11月1日起实施的规章相比2015年1月1日起实施的规章，前者属于各部门联合颁布的规章，且属于新法、特别法，按照联合颁布的规章效力高于单个部门颁布的规章、新法优先于旧法、特别法优先于一般法的原则，应优先适用前者（2分）；2.出租车经营许可属于国务院决定保留的行政许可，而规章明确规定网约车经营许可由市交通局实施，因而在地方性法规与国务院决定不一致时，应按国务院决定所保留的行政许可制度执行，由市交通局负责实施网约车经营许可（1分）；3.省人大常委会制定的地方性法规虽然在效力上高于下级人大常委会制定的地方性法规，但是该省会市人大常委会制定的地方性法规是报省人大常委会批准后才生效的，且网约出租车管理事项应当属于一个城市的地方事务，应由地方立法主导，也就是说应优先适用本市人大常委会通过并报省人大常委会批准的地方性法规（1分）。4.《行政许可法》对行政许可权的委托尚且施加了严格的限制，不得委托事业单位实施行政许可，而行政授权的条件比行政委托的条件更苛刻，因此，省级地方性法规授权事业单位实施行政许可与《行政许可法》的精神不一致（1分）。 （参考答案二） 由市客管处实施（2分）。理由是：有关部委并不直接领导省会市政府的工作，部委规章的效力与地方政府规章的效力是相同的，换句话说，省会市政府制定规章无需以部委规章为依据（1分）。省人大常委会制定的地方性法规的效力高于省会市人大常委会制定的地方性法规，应优先适用前者（1分）。出租车经营许可虽然是国务院决定保留的行政许可，但是具体内容依然是规章规定的。地方性法规与规章的规定不一致时，省会市人民政府应优先适用地方性法规（1分）。
】

第三周 行政法基本原则篇（下） 第二篇测试卷

1、 问题:下列选项中，符合平等对待原则要求的是
选项：
A:某县公安局出入境管理部门向所有前来办理护照的行政相对人收取同等费用
B:某市公安局对负有相同行政责任的李某和孙某，分别处以拘留10天和罚款100元的处罚
C:两商店均违反政府定价销售食盐，违法所得各为200元和2000元，均被物价局罚款500元
D:某市政府将张某自己承包荒地种植的大面积林木列为“三北防护林”，但拒绝向张某进行行政补偿
答案: 【某县公安局出入境管理部门向所有前来办理护照的行政相对人收取同等费用】

2、 问题:下列选项中，符合诚实信用原则要求的例子是
选项：
A:公安机关拒不兑现抓捕逃犯的悬赏奖励
B:某地方政府通过与被征收人签订了一个内容不明确且根本没法强制执行的补偿协议，骗取被征收人撤回起诉
C:某县政府的规范性文件朝令夕改，导致百姓无所适从
D:某省国土资源厅为了公共利益需要，收回了颁发给某企业的采矿证，并补偿因此给该企业带来的财产损失
答案: 【某省国土资源厅为了公共利益需要，收回了颁发给某企业的采矿证，并补偿因此给该企业带来的财产损失】

3、 问题:在各类考试中，考官阅卷一般都有一个判断余地，即对于一个主观题，是给8分还是9分或10分，法律都不会介入，必须尊重考官的判断，法院也不能对这种判断的合理性进行审查。这种对主观试题的评判事项，属于
选项：
A:法律保留事项
B:法律优先事项
C:行政保留事项
D:群众参与事项
答案: 【行政保留事项】

4、 问题:古语云“两害相权取其轻”。《墨经》中也有“两利相权取其大”的观点，即“断指以存腕，利之中取大，害之中取小也”。这种观点运用于行政法律关系中，所体现的基本原则是
选项：
A:利益权衡原则
B:公共利益原则
C:基本人权保障原则
D:便宜原则
答案: 【利益权衡原则】

5、 问题:如果撤销违法的行政行为将给公共利益带来重大损害的，可以不予撤销，确认其违法，责令行政机关采取补救措施。这句话体现的基本原则有
选项：
A:利益权衡原则
B:公共利益原则
C:正当程序原则
D:平等对待原则
答案: 【利益权衡原则;
公共利益原则】

6、 问题:在信赖利益保护原则中，信赖的基础包括
选项：
A:合法的行政行为
B:违法的行政行为
C:行政计划
D:行政机关的承诺
答案: 【合法的行政行为;
违法的行政行为;
行政计划;
行政机关的承诺】

7、 问题:国家的下列做法中，符合尊重和保障基本人权原则要求的有
选项：
A:调整个税起征点，确保维持个人或者家庭基本生存所需的收入不用纳税
B:向公众免费开放公厕
C:对因实施城市规划需要必须搬迁的住户提供安置房
D:向孤老病残幼和贫困户发放救济金
答案: 【调整个税起征点，确保维持个人或者家庭基本生存所需的收入不用纳税;
向公众免费开放公厕;
对因实施城市规划需要必须搬迁的住户提供安置房;
向孤老病残幼和贫困户发放救济金】

8、 问题:《机动车管理规定》规定：车辆有违章未处理的，车管所不予办理车辆年检手续。这种规定违反了不当联结禁止原则。
选项：
A:正确
B:错误
答案: 【正确】

9、 问题:按照公共利益原则的要求，如果某种公共利益受到威胁或者侵害，相应的行政机关就有义务通过行使法律法规规定的行政职权来履行保护该公共利益的法定职责。
选项：
A:正确
B:错误
答案: 【正确】
分析：【公共利益受到威胁或者侵害，是行政权发动的理由，因而保护公共利就是行政权行使的目的所在，故判断正确。】

【作业】第三周 行政法基本原则篇（下） 第二篇作业

1、 问题:甲企业从某县政府土地部门获得了30亩国有土地使用权，并以土地使用权作为抵押向某交通银行贷款400万元，并办理了抵押登记手续。两年后，在乙企业起诉甲企业支付货款300万元的诉讼中，法院根据乙企业申请对上述土地使用权采取了保全措施。随后，某县政府以城市建设需要为由作出了收回出让给甲企业的国有土地使用权的决定，并与甲企业签订了补偿协议，由政府补偿甲企业300万元。某交通银行和乙企业认为政府的做法违法，而政府认为自己的做法有法律依据。请运用行政法的基本原则，分析本案中政府在哪些方面违法。
评分规则: 【 “城市建设需要”过于抽象，违反了公共利益原则（1分）。政府未听取利害关系人银行和乙企业的意见（1分），未告知征收的具体理由（1分），违反了正当程序原则（1分）。政府将征收补偿款全部交给甲企业，实际上是否定了抵押登记行为和法院查封行为的效力（1分），违反了不得越权原则（1分）。
】

2、 问题:请结合行政法基本原则，查阅有关资料，谈谈滥用行政职权的可能情况有哪些（即违反行政法的哪些基本原则，可能构成滥用职权）？
评分规则: 【 违反以下基本原则，且主观上存在故意的，构成“滥用职权”：1.违反平等原则（1分）2.违反公共利益原则（1分）3.违反比例原则（1分）4.违反不当联结禁止原则（1分）5.违反目的正当性原则（1分）6.违反利益衡量原则，对应当考虑的因素没有考虑，不该考虑的因素考虑了（1分）。回答违反诚实信用原则、尊重和保障人权原则、正当程序原则的，也可相应给分。
】

3、 问题:甲乙共同兴建一栋楼，规划许可建设6层，但甲乙违反规划建设了7层。下面6层楼的房产证上记载了甲乙为共有产权人。某市城管局对甲乙作出了责令拆除第七层楼的违法建筑的决定。甲通过关系，从某市房产局获得了第七层楼的房产证，房产证上的名字只有甲一人。乙知道后，向人民法院起诉，要求分割第七层楼的房产。法院受理此案之后，不知道应当如何处理本案。有的法官认为，民事诉讼遵循不告不理的原则，既然原告要求分割第七层楼的房产，而甲又获得了第七层楼的房产证，因此，可以判决支持原告的诉讼请求。还有人认为，已经有行政行为认定第七层是违法建筑，因此法院对原告的主张不应予以支持。还有人认为，两个行政行为都对法官具有拘束力，而两个行政行为相互冲突，导致法官无所适从，因此，法官应停止本案审理，并向两行政行为作出者的共同上级行政机关提出司法建议，由其来处理两个行政行为之间的冲突。请参考行政法上的不得越权原则，分析本案中法官的正确做法是什么。
评分规则: 【 正确做法是第三种方案，停止本案审理，向共同上级行政机关提出司法建议（2分）。理由是，按照不得越权原则，行政机关应尊重其它国家机关权力的行使，不能否定其它国家机关作出的决定的效力。同理，法院法官也不得否定行政机关作出的决定的效力。本案中，两个行政行为相互矛盾，对法官又都具有拘束力，导致法官无所适从，而目前并没有人起诉到法院要求处理两个行政行为之间的冲突，按照不告不理的原则，法官就只能停止本案审理，向两个行政行为作出者的共同上级行政机关提出司法建议，等到两个行政行为之间的冲突得到处理后，再恢复本案的审理。根据言之成理的具体情况，给1-4分。
】

第六周 行政行为一般理论篇（下） 第四篇测验题

1、 问题:关于行政处分的以下归类，错误的是
选项：
A:属于具体行政行为
B:属于行政事实行为
C:属于内部行政行为
D:属于依职权作出的行政行为
答案: 【属于行政事实行为】

2、 问题:根据具体行政行为和抽象行政行为的区分标准，属于抽象行政行为的是
选项：
A:某区城管局扣押李某摆摊用的小推车的行为
B:某市公安局发布的《自行车管理规定》
C:某市规划局给甲公司颁发建设工程规划许可证的行为
D:某市交警大队在某路段设置交通禁行标志的行为
答案: 【某市公安局发布的《自行车管理规定》】

3、 问题:下列选项中，属于“行政行为错误”的是
选项：
A:行政处罚决定中的打印错误或计算错误
B:受委托人不小心以自己的名义作出处罚决定
C:行政机关在处理决定书上忘盖单位公章
D:行政机关作出处罚决定忘记听取当事人的陈述和申辩
答案: 【行政处罚决定中的打印错误或计算错误】

4、 问题:根据行政行为的效力理论，下列说法中正确的是
选项：
A:县公安局对在悬赏告示中作出的承诺必须兑现
B:县土地局对于10年前违法颁发的宅基地使用证可以随时撤销
C:废止一个尚在有效期的采矿许可证原则上不需要公共利益上的理由和法律依据
D:具体行政行为原则上在行政复议或行政诉讼期间应当停止执行
答案: 【县公安局对在悬赏告示中作出的承诺必须兑现】

5、 问题:行政行为附款的功能有
选项：
A:限制行政行为的生效
B:限制行政行为的失效
C:限制行政行为的效力内容
D:更好地保护公共利益
答案: 【限制行政行为的生效;
限制行政行为的失效;
限制行政行为的效力内容 ;
更好地保护公共利益】

6、 问题:行政行为成立后，明确除法律规定无效的外，具有
选项：
A:公定力
B:确定力
C:拘束力
D:执行力
答案: 【公定力;
确定力;
拘束力;
执行力】

7、 问题:我国法律已经明确规定，对于无效的行政行为，行政机关采取强制执行方法的，行政相对人可以行使积极的抵抗权，可以采取正当防卫措施。
选项：
A:正确
B:错误
答案: 【错误】
分析：【在理论上，这是有争议的问题，法律上目前并无规定。讲课课件也没有提到无效行政行为有这样的法律后果。】

8、 问题:行政行为的构成要件效力属于拘束力的内容之一，指的是行政行为的内容对行政行为作出机关之外的国家机关所具有的拘束力，即其他国家机关应当将该行政行为作为既定事实，作为自己作出决定或裁判的依据。
选项：
A:正确
B:错误
答案: 【正确】

【作业】第六周 行政行为一般理论篇（下） 第四篇作业题

1、 问题:请结合行政行为废止的理论，对原山西等地的地方政府为调整产业结构而关闭许多有采矿许可证和安全生产许可证的中小煤矿，以及江苏等地关闭有采矿许可证的采石厂，或者不准予延续许可证有效期的做法加以分析。
评分规则: 【 分析产业结构调整是否是公共利益（1分）分析这种做法是否有法律法规依据（1分）分析这种做法如果没有按照《行政许可法》第8条规定，对煤矿经营者的损失给予公平补偿，就是违法的（1分）分析这种做法事先是否听取了煤矿经营者的意见，是否遵循了正当程序的限制（1分）分析这种关闭的手段是否符合比例原则和利益权衡原则的要求（1分）对于不准予延续许可证有效期的做法，也应采取类似的分析方法。如果不允许延续许可证有效期的做法使得被许可人无法获得合理的投资回报，行政机关应当给予补偿。本题重点考查同学们运用行政法原理分析实际问题的能力，如果五个方面都答到，给满分。如果回答的要点不是上面列举的，但如果言之成理也可相应给1-2分，但本题给的总分不得超过5分。
】

【作业】第七周 行政许可原理篇 第五篇作业

1、 问题:某一液化气储罐站原来位于郊区，建于上世纪80年代初期，当时附近全部是菜地。但是随着城市化进程的加快，其周边逐步被居民小区包围。2011年3月，某市市政公用局和安全生产监督管理局组织专家论证后，认为液化气储罐站的继续存在已经对周边居民的人身与财产安全构成严重威胁，属于重大安全隐患。为此，根据《行政许可法》第68条第2款和《危险化学品安全管理条例》的规定，下令关闭了该储罐站，责令整改。附：《行政许可法》第68条第2款：行政机关在监督检查时，发现直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全和重要设备、设施存在安全隐患的，应当责令停止建造、安装和使用，并责令设计、建造、安装和使用单位立即改正。国务院《危险化学品安全管理条例》第7条：负有危险化学品安全监督管理职责的部门依法进行监督检查，发现危险化学品事故隐患，可以责令立即消除或者限期消除。请根据上述事实回答以下问题：1、本案中行政机关作出的责令关闭该液化气储罐站的行为是否合法？为什么？2、请根据行政法的基本原则分析，行政机关应当如何处理液化气储罐站经营者的利益和周边居民生命财产安全利益之间的冲突。
评分规则: 【 1、该行政行为适用上述法条作出处罚决定是违法的（1分），因为经营者并不存在违法行为（1分）。2、储罐站周边居民小区的兴建是得到政府批准的，即使政府的批准行为违法，也因为已经超过申请复议和提起诉讼的时效，行政复议机关和法院也不可能撤销相关许可，并拆除周边民房，因为这样做的后果是国家要向房主承担巨额赔偿责任，不符合利益衡量的要求。因此，可以将这种情况理解为行政许可所依据的客观情况发生了重大变化（1分）。根据信赖利益保护原则和重大情势变更原则（1分），行政机关为了保障周边居民生产财产的安全，可以根据《行政许可法》第8条的规定（1分），撤回相应的许可证，让液化气储罐站经营者将储罐站迁移至指定的安全地点，相关迁移费用和因迁移带来的损失等则由政府给予补偿（1分）。
】

2、 问题:确保老年驾驶人具备驾驶许可所需要的身体条件，对于确保道路交通安全具有重要意义。公安部《机动车驾驶证申领和使用规定》第六十七条规定：年龄在70周岁以上，在一个记分周期结束后一年内未提交身体条件证明的，车辆管理所应当注销其机动车驾驶证。显然，这一规章并非法律、法规，根据《行政许可法》第70条的规定，无权规定应当注销行政许可的情形，因而明显违反了《行政许可法》的规定。规章的这一规定，实际上达到了类似注销驾驶许可或者吊销驾驶证的效果，对老年驾驶人的权益影响重大。老年驾驶人即使没有及时提交身体条件证明，也只应当给予警告或者罚款处罚，不应当注销其驾驶证，而且公安交通管理部门要了解未提交身体条件证明的老年人是否持续具备驾驶许可所需要的身体条件，有很多方法。请运用行政许可原理，联系实际，就公安交管部门如何加强对老年驾驶人是否具备驾驶许可所需要的身体条件的监管工作，从法律制度上提出修改或者完善的建议。
评分规则: 【 将“注销驾驶证”修改为“警告”或者“罚款”。在法律上增加车管所有权责令老年驾驶人限期提交身体条件证明的规定。老年驾驶人在车管所责令提交身体条件证明所确定的期限届满后，依然拒不提交身体条件证明的，法律法规应规定车管所有权中止驾驶许可。对于拒不在规定的期限内提交身体条件证明的老年驾驶人，车管所应依职权或者委托驾驶人所在社区居委会或单位调查老年驾驶人的身体状况，以便进一步确定是否撤回（或废止）其驾驶许可。车管所应当与医疗保险机构和老年驾驶人就医的医院进行合作（或者在法律上明确其协助义务），及时了解老年驾驶人的身体状况，以便有针对性地加强对老年驾驶人是否具备驾驶许可所需要的身体条件的监管。答对一个要点可给2分，但最高给分不得超过6分。言之成理者，即可相应给分。
】

第七周 行政许可原理篇 第五篇测验题